新修訂的《公司法》將于2024年7月1日起施行。其中,規定“有限責任公司認繳出資額五年內繳足”,設立“國家出資公司的特別規定”專章,是本次《公司法》修訂的兩大亮點,也引起了國有企業的強烈關注。這對國有企業依法合規經營,防控國有股東出資及交易風險,規范國資監管提供了法律支撐。
本次《公司法》全面修訂是國企改革成果的系統呈現。新《公司法》完善了國家出資公司相關規定,以國家出資公司作為國有獨資公司和國有資本控股公司的上位概念,明確了國家出資公司包括國家出資的有限公司和股份有限公司,適用范圍擴大。在“國家出資公司的特別規定”專章中對黨對國有企業的領導、公司治理結構、國企合規管理等內容做出規定。公司章程是國有企業將新《公司法》內化為公司治理規則的重要載體,因此,新《公司法》背景下,重新回顧《國有企業公司章程制定管理辦法》,為國有企業適應法規變化,進一步規范企業組織和行為,提升公司治理能力提供參考。
新《公司法》第一百七十條:“國家出資公司中中國共產黨的組織,按照中國共產黨章程的規定發揮領導作用,研究討論公司重大經營管理事項,支持公司的組織機構依法行使職權”,即是參考了《國有企業公司章程制定管理辦法》中的相關規定,通過公司法明確了企業黨組織參與到公司治理結構中,明確和落實黨組織在公司法人治理結構中的法定地位。
此外,第一百七十三條第二款:“國有獨資公司的董事會成員中,應當過半數為外部董事,并應當有公司職工代表”,第一百七十七條:“國家出資公司應當依法建立健全內部監督管理和風險控制制度,加強內部合規管理”... ...新《公司法》相關條款對于國有企業公司章程提出了新的要求。現對國務院國資委、財政部于2020年12月聯合印發的《國有企業公司章程制定管理辦法》(下稱《辦法》)進行回顧。
國有企業公司章程制定管理辦法
第一章 總則
第一條 為深入貫徹習近平新時代中國特色社會主義思想,堅持和加強黨的全面領導,建設中國特色現代企業制度,充分發揮公司章程在公司治理中的基礎作用,規范公司章程管理行為,根據《中國共產黨章程》、《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)、《中華人民共和國企業國有資產法》(以下簡稱《企業國有資產法》)等有關規定,按照《國務院辦公廳關于進一步完善國有企業法人治理結構的指導意見》(國辦發〔2017〕36號)等文件的要求,結合國有企業實際,制定本辦法。
第二條 國家出資并由履行出資人職責的機構監管的國有獨資公司、國有全資公司和國有控股公司章程制定過程中的制訂、修改、審核、批準等管理行為適用本辦法。
第三條 本辦法所稱履行出資人職責的機構(以下簡稱出資人機構)是指國務院國有資產監督管理機構和地方人民政府按照國務院的規定設立的國有資產監督管理機構,以及國務院和地方人民政府根據需要授權代表本級人民政府對國有企業履行出資人職責的其他部門、機構。
第四條 國有企業公司章程的制定管理應當堅持黨的全面領導、堅持依法治企、堅持權責對等原則,切實規范公司治理,落實企業法人財產權與經營自主權,完善國有企業監管,確保國有資產保值增值。
第二章 公司章程的主要內容
第五條 國有企業公司章程一般應當包括但不限于以下主要內容:
(一)總則;
(二)經營宗旨、范圍和期限;
(三)出資人機構或股東、股東會(包括股東大會,下同);
(四)公司黨組織;
(五)董事會;
(六)經理層;
(七)監事會(監事);
(八)職工民主管理與勞動人事制度;
(九)財務、會計、審計與法律顧問制度;
(十)合并、分立、解散和清算;
(十一)附則。
第六條 總則條款應當根據《公司法》等法律法規要求載明公司名稱、住所、法定代表人、注冊資本等基本信息。明確公司類型(國有獨資公司、有限責任公司等);明確公司按照《中國共產黨章程》規定設立黨的組織,開展黨的工作,提供基礎保障等。
第七條 經營宗旨、范圍和期限條款應當根據《公司法》相關規定載明公司經營宗旨、經營范圍和經營期限等基本信息。經營宗旨、經營范圍應當符合出資人機構審定的公司發展戰略規劃;經營范圍的表述要規范統一,符合工商注冊登記的管理要求。
第八條 出資人機構或股東、股東會條款應當按照《公司法》《企業國有資產法》等有關法律法規及相關規定表述,載明出資方式,明確出資人機構或股東、股東會的職權范圍。
第九條 公司黨組織條款應當按照《中國共產黨章程》《中國共產黨國有企業基層組織工作條例(試行)》等有關規定,寫明黨委(黨組)或黨支部(黨總支)的職責權限、機構設置、運行機制等重要事項。明確黨組織研究討論是董事會、經理層決策重大問題的前置程序。
設立公司黨委(黨組)的國有企業應當明確黨委(黨組)發揮領導作用,把方向、管大局、保落實,依照規定討論和決定企業重大事項;明確堅持和完善“雙向進入、交叉任職”領導體制及有關要求。設立公司黨支部(黨總支)的國有企業應當明確公司黨支部(黨總支)圍繞生產經營開展工作,發揮戰斗堡壘作用;具有人財物重大事項決策權的企業黨支部(黨總支),明確一般由企業黨員負責人擔任書記和委員,由黨支部(黨總支)對企業重大事項進行集體研究把關。
對于國有相對控股企業的黨建工作,需結合企業股權結構、經營管理等實際,充分聽取其他股東包括機構投資者的意見,參照有關規定和本條款的內容把黨建工作基本要求寫入公司章程。
第十條 董事會條款應當明確董事會定戰略、作決策、防風險的職責定位和董事會組織結構、議事規則;載明出資人機構或股東會對董事會授予的權利事項;明確董事的權利義務、董事長職責;明確總經理、副總經理、財務負責人、總法律顧問、董事會秘書由董事會聘任;明確董事會向出資人機構(股東會)報告、審計部門向董事會負責、重大決策合法合規性審查、董事會決議跟蹤落實以及后評估、違規經營投資責任追究等機制。
國有獨資公司、國有全資公司應當明確由出資人機構或相關股東推薦派出的外部董事人數超過董事會全體成員的半數,董事會成員中的職工代表依照法定程序選舉產生。
第十一條 經理層條款應當明確經理層謀經營、抓落實、強管理的職責定位;明確設置總經理、副總經理、財務負責人的有關要求,如設置董事會秘書、總法律顧問,應當明確為高級管理人員;載明總經理職責;明確總經理對董事會負責,依法行使管理生產經營、組織實施董事會決議等職權,向董事會報告工作。
第十二條 設立監事會的國有企業,應當在監事會條款中明確監事會組成、職責和議事規則。不設監事會僅設監事的國有企業,應當明確監事人數和職責。
第十三條 財務、會計制度相關條款應當符合國家通用的企業財務制度和國家統一的會計制度。
第十四條 公司章程的主要內容應當確保出資人機構或股東會、黨委(黨組)、董事會、經理層等治理主體的權責邊界清晰,重大事項的議事規則科學規范,決策程序銜接順暢。
第十五條 公司章程可以根據企業實際增加其他內容。有關內容必須符合法律、行政法規的規定。
第三章 國有獨資公司章程的制定程序
第十六條 國有獨資公司章程由出資人機構負責制定,或者由董事會制訂報出資人機構批準。出資人機構可以授權新設、重組、改制企業的籌備機構等其他決策機構制訂公司章程草案,報出資人機構批準。
第十七條 發生下列情形之一時,應當依法制定國有獨資公司章程:
(一)新設國有獨資公司的;
(二)通過合并、分立等重組方式新產生國有獨資公司的;
(三)國有獨資企業改制為國有獨資公司的;
(四)發生應當制定公司章程的其他情形。
第十八條 出資人機構負責修改國有獨資公司章程。國有獨資公司董事會可以根據企業實際情況,按照法律、行政法規制訂公司章程修正案,報出資人機構批準。
第十九條 發生下列情形之一時,應當及時修改國有獨資公司章程:
(一)公司章程規定的事項與現行的法律、行政法規、規章及規范性文件相抵觸的;
(二)企業的實際情況發生變化,與公司章程記載不一致的;
(三)出資人機構決定修改公司章程的;
(四)發生應當修改公司章程的其他情形。
第二十條 國有獨資公司章程草案或修正案由公司籌備機構或董事會制訂的,應當在審議通過后的5個工作日內報出資人機構批準,并提交下列書面文件:
(一)國有獨資公司關于制訂或修改公司章程的請示;
(二)國有獨資公司籌備機構關于章程草案的決議,或董事會關于章程修正案的決議;
(三)章程草案,或章程修正案、修改對照說明;
(四)產權登記證(表)復印件、營業執照副本復印件(新設公司除外);
(五)公司總法律顧問簽署的對章程草案或修正案出具的法律意見書,未設立總法律顧問的,由律師事務所出具法律意見書或公司法務部門出具審查意見書;
(六)出資人機構要求的其他有關材料。
第二十一條 出資人機構收到請示材料后,需對材料進行形式審查。提交材料不齊全的,應當在5個工作日內一次性告知補正。
第二十二條 出資人機構對公司章程草案或修正案進行審核,并于15個工作日內將審核意見告知報送單位,經溝通確認達成一致后,出資人機構應當于15個工作日內完成審批程序。
第二十三條 出資人機構需要征求其他業務相關單位意見、或需報請本級人民政府批準的,應當根據實際工作情況調整相應期限,并將有關情況提前告知報送單位。
第二十四條 國有獨資公司章程經批準,由出資人機構按規定程序負責審簽。
第二十五條 國有獨資公司在收到公司章程批準文件后,應當在法律、行政法規規定的時間內辦理工商登記手續。
第四章 國有全資、控股公司章程的制定程序
第二十六條 國有全資公司、國有控股公司設立時,股東共同制定公司章程。
第二十七條 國有全資公司、國有控股公司的股東會負責修改公司章程。國有全資公司、國有控股公司的董事會應當按照法律、行政法規及公司實際情況及時制訂章程的修正案,經與出資人機構溝通后,報股東會審議。
第二十八條 發生下列情形之一時,應當及時修改國有全資公司、國有控股公司章程:
(一)公司章程規定的事項與現行法律、行政法規、規章及規范性文件相抵觸的;
(二)企業的實際情況發生變化,與公司章程記載不一致的;
(三)股東會決定修改公司章程的;
(四)發生應當修改公司章程的其他情形。
第二十九條 出資人機構委派股東代表參加股東會會議。股東代表應當按照出資人機構對公司章程的意見,通過法定程序發表意見、進行表決、簽署相關文件。
第三十條 出資人機構要按照《公司法》規定在股東會審議通過后的國有全資公司、國有控股公司章程上簽字、蓋章。
第三十一條 國有全資公司、國有控股公司章程的草案及修正案,經股東會表決通過后,公司應當在法律、行政法規規定的時間內辦理工商登記手續。
第五章 責任與監督
第三十二條 在國有企業公司章程制定過程中,出資人機構及有關人員違反法律、行政法規和本辦法規定的,依法承擔相應法律責任。
第三十三條 國有獨資公司董事會,國有全資公司、國有控股公司中由出資人機構委派的董事,應當在職責范圍內對國有企業公司章程制定過程中向出資人機構報送材料的真實性、完整性、有效性、及時性負責,造成國有資產損失或其他嚴重不良后果的,依法承擔相應法律責任。
第三十四條 國有全資公司、國有控股公司中由出資人機構委派的股東代表違反第二十九條規定,造成國有資產損失的或其他嚴重不良后果的,依法承擔相應法律責任。
第三十五條 出資人機構應當對國有獨資公司、國有全資公司、國有控股公司的章程執行情況進行監督檢查,對違反公司章程的行為予以糾正,對因違反公司章程導致國有資產損失或其他嚴重不良后果的相關責任人進行責任追究。
第六章 附則
第三十六條 出資人機構可以結合實際情況,出臺有關配套制度,加強對所出資國有企業的公司章程制定管理。
第三十七條 國有企業可以參照本辦法根據實際情況制定所出資企業的公司章程制定管理辦法。
第三十八條 國有控股上市公司章程制定管理應當同時符合證券監管相關規定。
第三十九條 金融、文化等國有企業的公司章程制定管理,另有規定的依其規定執行。
第四十條 本辦法自公布之日起施行。
《國有企業公司章程制定管理辦法》解讀
公司章程是對新《公司法》等法律法規內化為公司治理規則的重要載體,也是衡量產權交易是否合規的重要依據。《國有企業公司章程制定管理辦法》(下稱《辦法》),為規范國有企業組織和行為、進一步提升國企公司治理能力,提供了制度保障。
依法治國背景下國有企業公司章程制定 ?
黨的十八大以來,法治成為以習近平同志為核心的黨中央治國理政的基本方式,全面依法治國納入“四個全面”戰略布局。在此背景下,國有企業建立健全現代企業制度的首要任務在于依法規范公司治理結構。2015年,國務院國資委下發的《關于全面推進法治央企建設的意見》明確了章程在公司治理中的統領地位,且對中央企業依法治理、依法經營、依法管理,大力推動企業治理體系和治理能力現代化,促進中央企業健康可持續發展提出了具體要求。
中國特色現代企業制度建設的制度保障 ?
習近平總書記在全國國有企業黨的建設工作會議上指出,堅持黨對國有企業的領導是重大政治原則,必須一以貫之;建立現代企業制度是國有企業改革的方向,必須一以貫之。黨的十九屆四中、五中全會明確提出“完善中國特色現代企業制度”。中國特色現代企業制度就是在黨的領導與公司治理相結合,這是黨中央結合我國國家體制,對現代企業制度作出的重大理論和實踐創新,意在通過強化制度建設,促進黨的領導與公司治理高度統一,實現黨組織政治優勢與現代企業制度優勢有機融合。
《辦法》按照中國特色現代企業制度建設要求,堅持黨的全面領導、依法治企、權責對等原則,切實規范公司治理,落實企業法人財產權與經營自主權,完善國有企業監管,確保國有資產保值增值。《辦法》強調,國有企業章程黨組織條款應寫明黨委(黨組)或黨支部(黨總支)的職責權限、機構設置、運行機制等重要事項。明確黨組織研究討論是董事會、經理層決策重大問題的前置程序。
中國特色現代企業制度改革里程碑 ?
國有企業改革和發展進程中,合規管理要求一切經營和管理活動應在法律法規、方針政策框架內運行。完善公司治理結構、健全公司決策機制是全面深化國有企業改革、建立健全現代企業制度的基礎工作。
《辦法》的出臺是國資委貫徹習近平總書記重要指示批示精神的實際行動,是落實“兩個一以貫之”要求的具體舉措,有利于促進國有企業全面實現以章程治企、按章程辦事,有利于完善國有企業公司治理,有利于推進國資國企治理體系和治理能力建設。
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