億朋投資淺見┃《公司法》的修訂亮點(diǎn)（部分） 時(shí)間： 2024-03-05 14:26:07
2023年12月29日，十四屆全國(guó)人大常委會(huì)第七次會(huì)議表決通過新修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱新《公司法》），自2024年7月1日起施行。這次修訂進(jìn)一步加強(qiáng)了對(duì)中小股東股東權(quán)利的保護(hù)，通過完善公司注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制度打擊了部分公司“打腫臉充胖子”的現(xiàn)象，增加強(qiáng)化了董監(jiān)高對(duì)公司的忠實(shí)義務(wù)、報(bào)告義務(wù)和賠償責(zé)任，進(jìn)一步強(qiáng)化了對(duì)控股股東和實(shí)際控人的規(guī)范。因此一些法律界人士形象地比喻新《公司法》是中小股東的春天，債權(quán)人的夏天，董監(jiān)高的秋天，控股股東/實(shí)控人的冬天。鑒于篇幅有限，億朋投資在本篇文章中對(duì)新修訂的《公司法》的部分亮點(diǎn)進(jìn)行了梳理，分享給各位共同學(xué)習(xí)。
亮點(diǎn)一：明確規(guī)定股東可以要求查閱會(huì)計(jì)憑證，加強(qiáng)了對(duì)中小股東查賬權(quán)的保護(hù)
針對(duì)有限責(zé)任公司，新《公司法》第五十七條規(guī)定，除會(huì)計(jì)賬簿外，股東也可以要求查閱會(huì)計(jì)憑證。股東查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證可以委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行，并且上述中介機(jī)構(gòu)可以復(fù)制有關(guān)材料。但是當(dāng)公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以向人民法院提起訴訟。同時(shí)，本條第五款明確，股東也可以要求查閱、復(fù)制公司全資子公司相關(guān)材料，擴(kuò)大了股東知情權(quán)范圍。針對(duì)股份有限公司，新《公司法》第一百一十條規(guī)定，連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東要求查閱公司的會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的，適用新《公司法》中有限責(zé)任公司的對(duì)應(yīng)規(guī)定。但是如果該股份有限公司的公司章程對(duì)持股比例有較低規(guī)定的，從其規(guī)定。同時(shí)，股份有限公司的股東可以要求查閱、復(fù)制公司全資子公司的相關(guān)材料。
修訂前的公司法僅規(guī)定有限責(zé)任公司股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿，并未明確股東是否可以查閱公司會(huì)計(jì)憑證。在此之前的司法實(shí)踐中，有些法院認(rèn)為根據(jù)《會(huì)計(jì)法》，會(huì)計(jì)憑證和會(huì)計(jì)賬簿是并列關(guān)系，會(huì)計(jì)賬簿不包括會(huì)計(jì)憑證，據(jù)此不支持股東查閱會(huì)計(jì)憑證。但是，有些法院認(rèn)為會(huì)計(jì)憑證是會(huì)計(jì)賬簿的編制依據(jù)，為保障股東的知情權(quán)，應(yīng)支持股東查閱會(huì)計(jì)憑證。此外，也有一些法院認(rèn)為股東行使知情權(quán)原則上雖不能查閱會(huì)計(jì)憑證，但是有證據(jù)顯示會(huì)計(jì)賬簿可能存在作假嫌疑的，視具體情況，可以支持股東在查閱會(huì)計(jì)賬簿的同時(shí)查閱相關(guān)會(huì)計(jì)憑證。然而，絕大部分情況下，對(duì)于起訴的中小股東來說，舉證是非常困難的。2023年的這版修訂解決了這一爭(zhēng)議。
亮點(diǎn)二：增設(shè)有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資五年最長(zhǎng)期限，將股東出資加速到期常態(tài)化
1、五年內(nèi)實(shí)繳的對(duì)象為新《公司法》施行后新注冊(cè)有限責(zé)任公司及所有存量有限責(zé)任公司（法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定另有規(guī)定的特殊情形除外）參照登記機(jī)關(guān)統(tǒng)計(jì)的企業(yè)平均存續(xù)期限，新《公司法》第四十七條明確規(guī)定，除法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定另有規(guī)定的特殊情形的，有限責(zé)任公司全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。而對(duì)于股份有限公司，根據(jù)新《公司法》第九十八條規(guī)定，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購(gòu)的股份全額繳納股款。
出于維護(hù)穩(wěn)定市場(chǎng)秩序的客觀需求，對(duì)于2024年7月1日前已設(shè)立的公司，新公司法未采取“一刀切”做法，暫時(shí)性、過渡性的承認(rèn)和尊重“老公司”的客觀存在，對(duì)于出資期限超過5年的“老公司”，其未來需要在規(guī)定的期限內(nèi)調(diào)整至5年內(nèi)。同時(shí)，對(duì)于“出資期限、出資額明顯異常”的，公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求其及時(shí)調(diào)整。但是這個(gè)所謂的“規(guī)定的期限內(nèi)”（即 過渡期）到底多久？出資期限、出資額的何種情形將被認(rèn)定是“明顯異常”有待國(guó)務(wù)院及相關(guān)部門在后續(xù)作出具體規(guī)定。國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局在2023年12月30日發(fā)布的《完善認(rèn)繳登記制度 營(yíng)造誠(chéng)信有序的營(yíng)商環(huán)境》的政策解讀中指出，對(duì)于“明顯異常”的界定，將根據(jù)公司登記數(shù)據(jù)客觀分析和實(shí)際工作情況作出科學(xué)規(guī)定，受到影響的將是明顯違反真實(shí)性原則、有悖于客觀常識(shí)的極少數(shù)公司。
2、五年內(nèi)（或過渡期屆滿前）未實(shí)繳到位的后果
對(duì)于根據(jù)規(guī)定未于五年內(nèi)實(shí)繳到位的新注冊(cè)的有限責(zé)任公司，或未于過渡期屆滿前實(shí)繳到位的存量有限責(zé)任公司，新《公司法》第二百五十二條明確“公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，可以處以五萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處以虛假出資或者未出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款”。
3、存量公司的應(yīng)對(duì)措施
（1）變更出資方式，逐步實(shí)繳出資
對(duì)于已成立的存量公司，并且股東具有出資能力的，除以貨幣出資之外，新《公司法》第四十八條明確規(guī)定股東也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資，逐步實(shí)繳到位。但是另一方面，非貨幣出資的稅負(fù)評(píng)估較為復(fù)雜，根據(jù)非貨幣出資的形式不同，稅負(fù)存在較大差異。簡(jiǎn)單舉例來說，根據(jù)《銷售服務(wù)、無(wú)形資產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)注釋》的規(guī)定，若以上市公司股權(quán)（股票）出資，應(yīng)按金融商品轉(zhuǎn)讓繳納增值稅，稅率一般為6%；若以非上市公司股權(quán)出資，則不屬于增值稅應(yīng)稅范圍。因此，企業(yè)股東和自然人股東在考慮以非貨幣性資產(chǎn)出資時(shí)，還應(yīng)注意提前測(cè)算，把潛在稅費(fèi)負(fù)擔(dān)作為出資成本的重要考慮因素之一。
（2）股權(quán)轉(zhuǎn)讓
對(duì)于無(wú)法如期履行實(shí)繳出資義務(wù)的股東來說，若其他原股東或第三方投資人有受讓意愿的，也可考慮采用股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式應(yīng)對(duì)。但億朋投資在此需特別提示，新《公司法》第八十八條第一款明確規(guī)定，“股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)繳納該出資的義務(wù)；受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對(duì)受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任”。因此，對(duì)于擬采取股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式應(yīng)對(duì)限期認(rèn)繳制的股東而言，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎選擇受讓人，充分考慮受讓人是否具有相應(yīng)的出資能力等問題，避免在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后轉(zhuǎn)讓人仍然要面臨承擔(dān)相關(guān)責(zé)任的法律后果。
（3）注銷
目前政策并不要求公司注銷前必須實(shí)繳到位，對(duì)于已不再運(yùn)營(yíng)或暫時(shí)無(wú)實(shí)際業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)的企業(yè)，根據(jù)實(shí)際情況，公司可按照法定程序?qū)具M(jìn)行注銷。
（4）減資
對(duì)于公司有實(shí)際業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)但認(rèn)繳資本金額與實(shí)際出資能力相差較多的企業(yè)，可以進(jìn)行減資，公司減資流程可參照新《公司法》第二百二十四條規(guī)定，由于篇幅有限，億朋投資在此暫不展開。需要特別提示的是，減資行為較為復(fù)雜，不僅要重視程序合法性，還要考慮、協(xié)調(diào)、保障各利益主體合法權(quán)益不受侵害，要審慎處理，不可盲目進(jìn)行，防止對(duì)公司、股東或債權(quán)人造成損害，從而導(dǎo)致相關(guān)股東、董監(jiān)高等需要承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。第二百二十六條為《公司法》新增條款，完善了公司違法減資的法律后果。第二百二十六條規(guī)定：“違反本法規(guī)定減少注冊(cè)資本的，股東應(yīng)當(dāng)退還其收到的資金，減免股東出資的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”
亮點(diǎn)三：橫向法人人格否認(rèn)規(guī)定落地，明確關(guān)聯(lián)交易各方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任，進(jìn)一步保障公司債權(quán)人利益
該項(xiàng)修訂在法律層面確立了非母公司的關(guān)聯(lián)公司法人人格否認(rèn)的直接規(guī)范依據(jù)，有助于使司法實(shí)務(wù)中對(duì)相關(guān)糾紛的裁判告別需參照適用順向法人人格否認(rèn)規(guī)則的局面，降低司法裁判的技術(shù)難度。
雖然新《公司法》新設(shè)了公司橫向人格否認(rèn)制度，給債權(quán)人提供了新的救濟(jì)途徑。但在實(shí)踐中，債權(quán)人作為外人很難拿到直接證據(jù)。因此，在適用該制度時(shí)，應(yīng)注意舉證責(zé)任、舉證標(biāo)準(zhǔn)、適用范圍、法律責(zé)任、程序要求等方面的要求，確保訴求合法有效。
亮點(diǎn)四：吸收了新一輪國(guó)企改革成果，將一些行之有效的改革措施成熟定型
1、設(shè)“國(guó)家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定”專章，完善國(guó)家出資公司相關(guān)規(guī)定經(jīng)過多年股權(quán)多元化和混合所有制改革，一些集團(tuán)公司已不再是國(guó)有獨(dú)資公司形式。例如，國(guó)資委監(jiān)管的包括南方電網(wǎng)、物流集團(tuán)、稀土集團(tuán)等14家央企已成為股權(quán)多元化的集團(tuán)公司，財(cái)政部監(jiān)管的工農(nóng)中建中央金融企業(yè)也已整體上市，成為了股份公司。因此，修訂前的《公司法》關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定已不再適用；此次修訂設(shè)立“國(guó)家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定”專章（第七章），完善了國(guó)家出資公司相關(guān)規(guī)定，以法律形式明確了國(guó)家出資公司的框架體系。
新《公司法》第一百六十八條第二款規(guī)定，國(guó)家出資公司是指國(guó)家出資的國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有資本控股公司，包括國(guó)家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司。第一百六十九條規(guī)定：“國(guó)家出資公司，由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府分別代表國(guó)家依法履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。國(guó)務(wù)院或者地方人民政府可以授權(quán)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者其他部門、機(jī)構(gòu)代表本級(jí)人民政府對(duì)國(guó)家出資公司履行出資人職責(zé)。也就是說，國(guó)家出資公司為一級(jí)公司，并不包括二級(jí)及以下子公司，公司類型有國(guó)有獨(dú)資公司和國(guó)有資本控股公司，包括國(guó)家出資的有限責(zé)任公司和股份有限公司。國(guó)家出資公司的子公司不在新《公司法》第七章的特別規(guī)定之內(nèi)，適用新《公司法》的其他規(guī)定。
此外值得注意的是，根據(jù)《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》第五條之規(guī)定，國(guó)家出資企業(yè)是指國(guó)家出資的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司，以及國(guó)有資本控股公司、國(guó)有資本參股公司。對(duì)比不難看出，新《公司法》對(duì)“國(guó)家出資公司”的定義與《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》中對(duì)“國(guó)家出資企業(yè)”的定義有所不同，是將“國(guó)有資本參股公司”排除在外的。
2、進(jìn)一步完善國(guó)家出資公司的公司治理結(jié)構(gòu)，特別明確設(shè)立董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)
為整合審計(jì)監(jiān)督力量，減少職責(zé)交叉分散，避免重復(fù)檢查和監(jiān)督盲區(qū)，增強(qiáng)監(jiān)督效能，2018年中共中央印發(fā)《深化黨和國(guó)家機(jī)構(gòu)改革方案》，不再設(shè)立國(guó)有重點(diǎn)大型企業(yè)監(jiān)事會(huì)。隨后，國(guó)務(wù)院國(guó)資委監(jiān)督局進(jìn)行職能調(diào)整，地方國(guó)資委將國(guó)企監(jiān)事會(huì)轉(zhuǎn)隸同級(jí)審計(jì)部門，國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有資本投資運(yùn)營(yíng)公司董事會(huì)探索實(shí)踐審計(jì)委員會(huì)行使監(jiān)督職能。新《公司法》第一百七十六條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。新《公司法》授予董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)監(jiān)督職能，是從管決策也要管監(jiān)督的角度作出的規(guī)定，將大大強(qiáng)化監(jiān)督力量。
3、將近些年國(guó)有企業(yè)“強(qiáng)內(nèi)控、防風(fēng)險(xiǎn)、促合規(guī)”的改革成果反映在新《公司法》里，促進(jìn)國(guó)有企業(yè)基業(yè)長(zhǎng)青，打造“百年老店”
黨的十九大以后，黨中央明確提出習(xí)近平法治思想，把全面依法治國(guó)提升到前所未有的新高度。為落實(shí)黨中央部署要求，國(guó)資委高度重視合規(guī)管理工作，將2022年確定為中央企業(yè)“合規(guī)管理強(qiáng)化年”，進(jìn)一步加大推動(dòng)力度。2022年8月，國(guó)資委印發(fā)《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》（國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)令第 42 號(hào)），通過部門規(guī)章對(duì)中央企業(yè)進(jìn)一步深化合規(guī)管理提出明確要求，提出中央企業(yè)應(yīng)當(dāng)結(jié)合實(shí)際設(shè)立首席合規(guī)官。億朋投資曾發(fā)布過中央企業(yè)合規(guī)管理的系列解讀文章，歡迎大家翻看回顧。
新《公司法》第一百七七條規(guī)定：“國(guó)家出資公司應(yīng)當(dāng)依法建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度，加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理” 。《公司法》此次修訂新增加的風(fēng)險(xiǎn)防控，合規(guī)管理方面的內(nèi)容，將國(guó)家出資公司防范風(fēng)險(xiǎn)上升為法律規(guī)定，為國(guó)企“強(qiáng)內(nèi)控、防風(fēng)險(xiǎn)、促合規(guī)”提供了法律支撐，有利于其進(jìn)一步落實(shí)依法經(jīng)營(yíng)、合規(guī)管理，防范風(fēng)險(xiǎn)、加快建設(shè)世界一流企業(yè)的要求。
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